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第168章 草寇与冠军二十八（第3页）
模糊，“口袋罪”的不良后果将如影随形，是以破坏罪
刑法定原则去追求所谓的个案公正。笔者认为这是
对法治的坚守，有时也确实需要为法治作出牺牲。进
言之，对于是否允许整体和综合评价，有原则就有例
外。重行为评价为轻行为，复合行为评价为单一行为
常常是必要也是允许的，在寻衅滋事数种行为并存的
场合，同样能够得到运用。比如甲某随意殴打他人一
次，情节不恶劣，使用轻微暴力追逐拦截一次，情节不
严重，使用轻微暴力强拿硬要一次，情节不严重，甲某
的第二次和第三次行为可以评价为两次单一的随意
殴打行为，这样随意殴打他人达到三次，自然可以成
立寻衅滋事罪。在挪用公款罪和挪用资金罪中同样
存在类似的情形，在同时存在“非法活动”、“营业活
动”和单纯“归个人使用”情况下，分别单独评价不构
罪时，“非法活动”可以评价为“营业活动”，“营业活
动”可以评价为“归个人使用”，进而综合评价。
（
三）
相关竞合关系罪名的区分
长期以来，区别寻衅滋事罪和其他犯罪一直困扰
着学界和司法实务界，追根溯源，在于学界提出的区分标准法律依据不足，缺乏科学性和可操作性，在学
界归纳出的区分标准中常常使用寻衅滋事罪“一般”
的表述，诸如故意伤害罪、抢劫罪等其他犯罪，“一
般”分别是什么情况，这种标准带来的问题是，特殊
情况下，仍然有成立寻衅滋事罪或者其他罪名的可能
和空间。故而，笔者的建议是立足于刑法规定的犯罪
构成，同时结合补充性辅助地位的观点，对相关犯罪
行为进行定性处罚。申言之，首先要准确把握其它相
关罪名犯罪构成，在某个行为不构成其他有关罪名的
情况下，具有补充性质和堵漏作用的寻衅滋事罪才有
得以适用的可能和机会。当然这是基本原则，允许的
例外就是在一个案件确实符合几个犯罪构成，属于亦
此亦彼的情形，确实、明显需要在三到五年之间判处
刑罚时，可以运用想象竞合犯的原理，选择寻衅滋事
罪，这是例外。适例就是随意殴打致四人以上轻伤，
选择寻衅滋事罪判处四年左右比较合适。这个例外
实质上和颇受诟病的“量刑反制定罪”是有根本性区
别的，
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